اتفاقيات NNN الصينية: أساسية وليست لأسرار التجارة

عندما يعمل محامو التصنيع الدوليفي مكتب المحاماة الذي أعمل به على ترتيبات التصنيع الدولية، فإننا لا نكتفي أبدًا بصياغة «اتفاقية عدم إفشاء» عادية. بل نقوم بصياغة «اتفاقية عدم الإفشاء/عدم الاستخدام/عدم التحايل» التي نُطلق عليها اسم اتفاقية NNN.

لماذا؟ لأن اتفاقية عدم الإفشاء (NDA) على النمط الغربي لا قيمة لها، بل إنها قد تكون ضارة بالنسبة للصين. بالنسبة للصين، هناك حاجة إلى اتفاقية NNN مصممة خصيصًا لتناسب الظروف الصينية.

1. اتفاقيات NNN الصينية أمر ضروري

عندما تتعاقد شركة أجنبية مع شركة أجنبية أو صينية لتصنيع منتج ما، تركز شبكة NNN على «الأفعال السيئة» الثلاثة الرئيسية التي يتعين على الشركة الأجنبية تجنبها:

1. لا ترغب الشركة الأجنبية في الكشف عن تصميماتها لأي طرف ثالث. ولمنع حدوث ذلك، يلزم إبرام اتفاقية عدم إفشاء. ورغم أهمية هذه المسألة، فإن الكشف عن المعلومات لطرف ثالث لا علاقة له بالموضوع على الإطلاق يعد في الواقع أمرًا نادرًا إلى حد ما في حالة المصنعين الصينيين. أما الخطر الأكبر فيكمن في الكشف عن المعلومات لأحد الأطراف ذات الصلة. تمتلك العديد من الشركات الصينية شركات تابعة متعددة، ويتم التصنيع من خلال شبكات كبيرة من المقاولين من الباطن. تتعامل الشركات الصينية بهدوء تام مع تداول المعلومات داخل هذه الشبكة. يجب أن تركز اتفاقية/بند عدم الإفصاح الجيد على التحكم في المعلومات داخل الشبكة التي لا يعتبرها المصنع الصيني نفسه ضمن نطاق متطلبات عدم الإفصاح.

2. لا يتمثل الشاغل الأكبر للشركة الأجنبية عادةً في منع الكشف عن المعلومات لطرف ثالث. بل إن ما يثير قلقها الأكبر عادةً هو منع المصنع الصيني من الاستفادة من تصميم المنتج الخاص بالشركة الأجنبية للتنافس معها. ولهذا الغرض، يلزم إبرام اتفاقية عدم استخدام. تركز اتفاقية عدم الاستخدام الجيدة على أمرين. أولاً، تحدد الاتفاقية الملكية الفكرية أو المعلومات السرية المعمول بها الخاصة بالشركة الأجنبية، ثم تسمح للمصنع الصيني باستخدام تلك الملكية الفكرية أو المعلومات السرية حصرياً لتصنيع منتجات للشركة الأجنبية. ثانياً، تتطلب الاتفاقية من المصنع الصيني الموافقة على عدم تصنيع المنتج أو أي منتج مشابه بخلاف ما هو مخصص للشركة الأجنبية. يمنع هذا الشرط الثاني المصنع الصيني من تصنيع منتج مشابه تحت علامته التجارية الخاصة. نظرًا لأن العديد من المنتجات لا تشملها براءات الاختراع أو العلامات التجارية أو غيرها من وسائل حماية الملكية الفكرية، فإن الطريقة الوحيدة لمنع مثل هذا التصنيع "المقلد" (الذي تشتهر به الصين عن جدارة) هي من خلال شرط عدم الاستخدام هذا. لن تنجح وسائل حماية الملكية الفكرية العادية، لذا فإن الاتفاق التعاقدي ضروري. تفشل اتفاقيات عدم الإفشاء (NDAs) تمامًا في مراعاة هذا الأمر.

3. كما لا ترغب الشركة الأجنبية في أن يتجاوزها المصنع الصيني (يتحايل عليها) عن طريق بيع منتجاته مباشرةً إلى عملاء الشركة الأجنبية الحاليين أو المستقبليين. فبعد أن يقوم المصنع الصيني بتصنيع المنتج لفترة من الوقت، من المرجح أن يكون قد اكتسب معرفة بالسوق والعملاء المستهدفين للمنتج، ولا تريد أن يتوجه هذا المصنع بعد ذلك إلى عميلك ليقول: "انظر، نحن الشركة التي تصنع هذا المنتج فعليًا، وبما أن هذا المنتج لا يخضع لحماية براءة اختراع أو أي حماية أخرى للملكية الفكرية، فلماذا لا تشتري المنتج مباشرةً منا بسعر أقل بكثير؟" وهذا ما يُسمى بالتحايل، وهو أمر شائع للغاية في الصين. إذا كنت ترغب في تجنب "الاستبعاد" بهذه الطريقة، فمن الضروري إبرام اتفاقية عدم التحايل. ومرة أخرى، فإن اتفاقيات عدم الإفشاء تتجاهل هذا الأمر.

2. اتفاقيات NNN الصينية لا تنطبق على الأسرار التجارية

عندما يتلقى مصنع صيني اتفاقية NNN، غالبًا ما يقترح تعديل بعض الشروط والأحكام التي من شأنها أن تقوض قدرة عميلنا على حماية معلوماته السرية. ومن التعديلات المقترحة التي نراها عادةً — لا سيما من جانب الشركات المملوكة للدولة الصينية — رغبة المصنع الصيني في تغيير مصطلح «المعلومات السرية» إلى «الأسرار التجارية». على الرغم من أن هذا التغيير يبدو معقولاً، إلا أن الموافقة عليه ستكون ضارة للغاية للطرف المفصح/الشركة الأجنبية. إذا تم تضمين الاستثناءات القياسية المستندة إلى سرية التجارة على غرار القانون العام، فإن أحكام المعلومات السرية في اتفاقية NNN تصبح فعلياً غير قابلة للتنفيذ بموجب قانون جمهورية الصين الشعبية. سيدعي المصنع الصيني أن المعلومات السرية لم تكن أسراراً تجارية، وستوافق المحكمة الصينية على ذلك دائماً تقريباً.

لقد اكتشفنا ذلك في مرحلة مبكرة من عملنا في جمهورية الصين الشعبية، ولهذا السبب نُدرج بند السرية في أحكام اتفاقية NNN باعتباره التزامًا تعاقديًا بحتًا. تنص اتفاقيات NNN الخاصة بنا في الصين على أن أي معلومات يقدمها عميلنا إلى المصنع الصيني الخاص به محمية وفقًا لما هو منصوص عليه في اتفاقية NNN. ولا يهم ما إذا كانت المعلومات سرية أم لا. ولا يهم ما إذا كان الجميع في الصناعة على علم بهذه المعلومات. في بعض الأحيان، وعند الاقتضاء، نقوم بإجراء استثناء محدود: لا تنطبق أحكام NNN إذا تمكن المصنع من إثبات أنه على علم بهذه المعلومات بالفعل ويستخدمها بشكل فعال في إنتاجه الحالي. لم يقدم أي مصنع صيني هذا الدليل من قبل. وبالطبع، لا يحب المصنعون الصينيون أن يتم تقييدهم بالمعلومات التي يتم تزويدهم بها. كانت الاعتراضات نادرة في الماضي، ولكن في العامين الماضيين، أصبحت الاعتراضات أكثر شيوعًا، خاصة بالنسبة للشركات المملوكة للدولة. ومع ذلك، فإننا لا ندرج أبدًا الاستثناءات التي تدخل في اتفاقيات عدم الإفشاء (NDA) في القانون العام، لأن عدم النص على أي شيء كتابةً أفضل من بند غير قابل للتنفيذ في ظاهره.

تنبع مسألة الاستثناء من لبس قانوني أساسي. فوفقًا لقوانين السرية التجارية في الولايات المتحدة وجمهورية الصين الشعبية، وباعتبارها مسألة تتعلق بملكية الملكية الفكرية، لا يُعد السر التجاري ملكية قابلة للحماية إلا في حالة الحفاظ على سريته. وبمجرد كسر السرية، لا يعد السر التجاري سرًا تجاريًا بعد ذلك، ولا يوجد ما يستحق الحماية. وهذا هو السبب وراء الاستثناءات القياسية التي تراها في اتفاقيات عدم الإفشاء (NDAs) المعمول بها في نظام القانون العام. ولا توجد أي صلة بين صيغة NNN التي نستخدمها وقانون «السر التجاري كملكية». لا تتعلق أحكام NNN الخاصة بنا بالإفصاح من منظور حماية حق الملكية في السر التجاري. تتعلق أحكام NNN الخاصة بنا بأحكام عدم الاستخدام وعدم التحايل التعاقدية. لا يركز الإفصاح على خرق السرية. يركز الإفصاح على منع الإفصاح للكيانات ذات الصلة، والكيانات المملوكة للعائلة، والمقاولين من الباطن حيث ستنتهك تلك الأطراف الثالثة أحكام عدم الاستخدام وعدم التحايل. نحن لا نهتم بخرق السرية لأننا ننطلق من افتراض أن المعلومات السرية ليست سرًا تجاريًا بموجب قوانين الولايات المتحدة وجمهورية الصين الشعبية. وبسبب هذا الافتراض، فإن أحكام NNN التعاقدية مطلوبة.

لقد خضعت صيغة NNN الخاصة بنا للاختبار على مدار أكثر من 15 عامًا، وهي تعمل بشكل جيد للغاية. وعندما يرفض المصنعون في جمهورية الصين الشعبية التوقيع، فذلك لأنهم يدركون أن أحكام NNN الخاصة بنا ستكون قابلة للتنفيذ في المحاكم الصينية. وهم يعلمون أنهم لن يتمكنوا من استخدام حيلة «هذا ليس سرًا» للتنصل من المسؤولية. البعض لا يوقعون لأنهم ببساطة لا يريدون أن يكونوا مقيدين. والبعض الآخر لا يوقعون لأنهم يخططون للسرقة من عملائنا. في كلتا الحالتين، يستفيد عملاؤنا من معرفة مسبقًا أن هذه الشركات غير آمنة وأن عليهم الابتعاد عنها